Прийняття Закону України «Про лобіювання» №3606-IX стало однією з найбільш очікуваних і водночас найбільш дискусійних реформ у сфері публічної політики. Закон мав поставити крапку в тіньових практиках впливу на нормотворення. Проте замість цього відкрив нове поле правової невизначеності, зокрема для медіасектору.
На перший погляд, усе виглядає безпечно: відповідно до частини другої статті 3 Закону не є лобіюванням «діяльність суб’єктів у сфері медіа та електронних комунікацій». Але саме тут і виникає ключове питання:
а що саме законодавець мав на увазі під «діяльністю у сфері медіа»?
Закон не містить жодного визначення цього поняття, не встановлює критеріїв його відмежування від лобіювання і не пропонує алгоритмів застосування. За таких умов для великих медіа гравців, у структурі яких функціонують юридичні й аналітичні підрозділи, існує ризик різного тлумачення відповідних норм з боку контролюючого органу (НАЗК).
Вузьке чи широке тлумачення: де проходить межа винятку
Найперше питання обсяг винятку.
Чи йдеться виключно про:
- редакційно-журналістську діяльність;
- виробництво та поширення контенту;
- інформаційні кампанії;
- публічні комунікації без адресного впливу?
Чи ж виняток має інституційний характер і охоплює всю діяльність суб’єкта у сфері медіа, включно з:
- участю в публічних консультаціях;
- робочих групах;
- парламентських слуханнях;
- підготовкою письмових позицій до НПА;
- комунікацією з регуляторами у відкритих форматах?
Саме за уточненням меж винятку наша компанія звернулась за роз’ясненням до НАЗК, але наразі відповідь досі не отримана.
За широкого тлумачення винятку «діяльність у сфері медіа» він виконує свою функцію, а саме — забезпечує захист свободи вираження поглядів і інституційної участі медіа в демократичних процесах, виводячи медіасектор за дії Закону України “Про лобіювання”. Водночас надмірно вузьке тлумачення цього винятку призводить до того, що діяльність юридичних або аналітичних підрозділів медіа опиняється у зоні правової невизначеності.
Лобіювання – це не будь-яка комунікація
У разі обрання вузького підходу до застосування винятку ключовим стає питання визначення того, які дії можуть кваліфікуватися як лобіювання. Саме тому принципового значення набуває розмежування лобіювання та інших форм взаємодії з органами публічної влади, зокрема комунікації, участі у відкритих процедурах і висловлення інституційної або експертної позиції.
Системний аналіз положень Закону дозволяє сформулювати базову тезу: лобіювання не може існувати поза сукупністю визначальних ознак і не зводиться до факту комунікації як такого. Для кваліфікації діяльності як лобіювання необхідною є одночасна наявність повного комплексу юридично значущих елементів, кожен з яких має самостійне правове значення.
Зокрема, йдеться про такі ознаки:
Адресна взаємодія із суб’єктом правотворчої ініціативи. Мова йде не про загальнодоступні форми участі, а про цілеспрямовану персоніфіковану комунікацію з конкретним суб’єктом, уповноваженим на підготовку або ухвалення нормативно-правових актів.
Цільовий вплив на прийняття, зміну або скасування нормативно-правового акта. Лобіювання передбачає наявність чіткої мети – досягнення конкретного регуляторного результату, а не загальне висловлення позиції чи експертної думки.
Отримання винагороди саме за такий вплив. Ключовою є причинно-наслідкова прив’язка між діями та оплатою. Винагорода має виплачуватися не за посадову функцію чи аналітичну роботу загалом, а безпосередньо за здійснення впливу на нормотворчий процес.
Наявність комерційного інтересу. Лобіювання за своєю природою є діяльністю, спрямованою на досягнення економічної вигоди конкретного замовника, а не на реалізацію публічного інтересу або інституційної позиції.
Договірний характер надання послуг з лобіювання. Йдеться про існування окремого договірного зобов’язання щодо надання саме послуг з лобіювання, що дозволяє ідентифікувати суб’єкта, предмет та межі відповідної діяльності.
Відсутність хоча б одного з наведених елементів, на наш погляд, унеможливлює кваліфікацію діяльності як лобіювання в розумінні Закону. З цього випливає важливий практичний висновок для медіасектору. Участь суб’єктів у сфері медіа у відкритих, публічних і недискримінаційних процедурах таких як громадські консультації, робочі групи, парламентські комітети, публічні обговорення або подання письмових позицій сама по собі не становить лобіювання, за умови що така участь не супроводжується платним адресним впливом, здійснюється у відкритому форматі, не має договірно оформленої мети досягнення конкретного регуляторного результату в інтересах замовника.
Такий підхід узгоджується з принципами прозорості, відкритості нормотворчого процесу та правом заінтересованих сторін, зокрема медіа, брати участь у формуванні державної політики без автоматичного ризику бути віднесеними до суб’єктів лобіювання.
Перехід від загальних ознак лобіювання до аналізу окремих організаційних моделей неминуче зводить дискусію до практичних питань комплаєнсу. Насамперед до визначення статусу працівників медіа, які в межах своєї посадової функції здійснюють аналітичну, експертну або комунікаційну діяльність, пов’язану з нормотворчими процесами. Саме на цьому рівні правова невизначеність проявляється найгостріше.
Юридичні та аналітичні підрозділи медіа: чи виникає обов’язок реєстрації як суб’єкта лобіювання?
Окремий і водночас найбільш практично чутливий аспект застосування Закону «Про лобіювання» стосується статусу працівників медіа, які в межах своєї посадової функції здійснюють юридичну, аналітичну, експертну або комунікаційну діяльність, пов’язану з нормотворчими процесами.
Насамперед постає питання: чи може взагалі виникати обов’язок реєстрації в Реєстрі суб’єктів лобіювання, якщо така діяльність:
- здійснюється в межах трудових відносин з субʼєктом у сфері медіа;
- оплачується у формі фіксованої заробітної плати, а не винагороди за досягнення конкретного регуляторного результату;
- зводиться до аналітики, моніторингу законодавства, підготовки позицій, участі у відкритих консультаційних процедурах, робочих групах або публічних обговореннях.
У цьому контексті ключовим і водночас найбільш дискусійним є питання: чи може звичайна заробітна плата розглядатися як «винагорода за лобіювання» у розумінні Закону.
З практичної та юридичної точки зору відповідь виглядає негативною. Заробітна плата виплачується за виконання посадової функції в цілому, а не за окремі дії чи досягнення конкретного впливу на нормотворчий процес. Її неможливо коректно ідентифікувати або «розкласти» на умовні складові: оплату за аналіз, участь у консультаціях чи гіпотетичний вплив на ухвалення нормативно-правового акта.
Інструменти внутрішнього обліку: табелі робочого часу, KPI/OKR, проєктні коди, внутрішні акти або звітність не здатні зафіксувати те, чого юридично не існує, а саме – платного адресного впливу як окремого предмета діяльності.
Як знизити ризики до появи офіційної позиції НАЗК
За відсутності прямих роз’яснень НАЗК медіа доцільно проактивно формувати доказову та комплаєнс-базу, яка підтверджує, що діяльність юридичних, аналітичних або експертних підрозділів не має ознак лобіювання.
З практичної точки зору таку базу можуть формувати, зокрема:
- посадові інструкції, які не передбачають функцій адресного впливу на суб’єктів правотворчої ініціативи;
- KPI/OKR, не прив’язані до результатів прийняття, зміни або скасування нормативно-правових актів;
- внутрішні політики участі у публічних консультаціях та робочих групах, що підкреслюють відкритий і недискримінаційний характер такої участі;
- службові записки або внутрішні повідомлення, які фіксують участь у відкритих процедурах без індивідуалізованого впливу;
- відсутність договорів про надання послуг з лобіювання або будь-яких документів, що можуть свідчити про оплату «за вплив».
Висновки
Застосування Закону України «Про лобіювання» до діяльності суб’єктів у сфері медіа наразі супроводжується низкою відкритих питань, зокрема щодо меж винятку «діяльність у сфері медіа» та статусу юридичних і аналітичних підрозділів медіа.
До формування офіційної позиції НАЗК доцільним є проактивний комплаєнс-підхід, спрямований на документальне підтвердження відсутності ознак лобіювання в межах інституційної діяльності медіа.
У разі виникнення практичних запитань щодо застосування описаних підходів або оцінки конкретних ситуацій рекомендуємо звертатися за фаховою допомогою. Експерти Smartsolutions готові допомогти проаналізувати ризики, сформувати індивідуальну позицію та вибудувати комплаєнс-модель з урахуванням особливостей діяльності конкретного медіа.
Your page rank:
Контактна особа













