ООО по-новому: к чему готовиться предпринимателям?

06.02.2018 года Верховной Радой Украины был принят проект Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон). Закон вносит ряд изменений, касающихся деятельности юридических лиц в наиболее распространенной в Украине организационно-правовой форме – Общество с ограниченной ответственностью. В связи с этим предлагаем остановиться на основных положениях Закона и провести анализ положений, которые существенно отличаются от Закона Украины «О хозяйственных обществах». Принятую редакцию пока не было подписано Президентом Украины и не опубликовано в официальном издании, а потому для анализа была использована редакция Закона, которая была предложена ко второму чтению (от 10.01.2018 года). Мы будем следить за процедурой вступления в силу Закона, а пока предлагаем выделить положения из законопроекта по категориям и рассматривать в соответствии с их очередностью изложения в документе.

Общие положения:

1. Количество участников ООО не ограничивается (ранее было ограничение до 100 человек).

2. Вводится понятие корпоративного договора между участниками Общества относительно реализации своих прав в управлении Обществом (например, договоренность между участниками относительно условий купли-продажи доли в Обществе). Содержание этого документа является конфиденциальным и не подлежит раскрытию. В случае, если стороной корпоративного договора является государство или территориальная община (с долей более 25%, что прямо или косвенно ей принадлежит), тогда такой договор публикуется в течение 10 дней с момента его заключения, путем размещения на сайте соответствующего органа власти.

3. Вводится понятие безотзывной доверенности с корпоративных прав (в отношении участника, как стороны корпоративного договора). Такая доверенность подлежит нотариальному удостоверению.

Создание Общества:

1. Наименование Общества может быть на украинском языке и иностранных языках (в действующих правилах написания наименования – это только украинский и английский язык).

2. Создание Общества происходит по решению его учредителя. Если учредителей несколько, такие лица в случае необходимости определения взаимоотношений между ними о создании Общества могут заключить договор о создании общества в письменной форме. Такой договор действует до дня государственной регистрации Общества, если иное не установлено этим договором или не вытекает из сути обязательства.

3. Первая редакция устава подписывается всеми участниками и удостоверяется нотариально. Следующие изменения в устав или первую редакцию устава (в случае реорганизации) подписывают участники Общества, голосовавшие за решение о внесении таких изменений или об утверждении первой редакции устава (при реорганизации), или лицом, уполномоченным на это органом, принявшим такое решение, если это предусмотрено уставом. Подлинность подписей участников или уполномоченного лица удостоверяется нотариально. Сейчас действует норма о необязательности нотариального удостоверения первой редакции устава и обязанности подписывать устав всеми участниками Общества или председателем и секретарем собрания.

4. Если Общество создается в результате реорганизации, и при этом участники Общества будут иметь меньший объем прав по отчуждению своих долей или по выходу из Общества, чем имели участники (акционеры) правопредшественника, или если такие права есть более узкими или более ограниченными по сравнению с правами участников (акционеров) правопредшественника, первая редакция устава такого Общества принимается единогласным решением всех участников и нотариально заверяется.

5. В уставе обязательно указываются сведения о:
   – полном и сокращенном (при наличии) наименовании Общества;
   – органах управления Обществом, их компетенции, порядке принятия ими решений;
   – порядке вступления в Общество и выхода из него.
   Ранее перечень был больше и включал в себя:
   «сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе учредителей и участников, наименовании, размера и порядка образования уставного (составленного) капитала, порядок распределения прибыли и убытков, состав и компетенцию органов общества и порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо квалифицированное большинство голосов, порядок подписания учредительных документов, порядок внесения изменений в учредительные документы и порядок ликвидации и реорганизации общества.»

Уставный капитал и вклады участников:

1. Вклад в неденежной форме должен иметь денежную оценку, которая утверждается единогласным решением Общего собрания участников, в которых приняли участие все участники Общества. Ранее денежная оценка вклада участника хозяйственного Общества осуществлялась с согласия участников Общества, без определения порядка голосования за такое решение.

2. Общество не может предоставлять ссуду для оплаты вклада участника или поручительство по займам, кредитам, предоставленным третьим лицом для оплаты его вклада. В Хозяйственном кодексе также будет существовать более расширенный перечень о запрете внесения в уставный капитал, а именно: бюджетных средств, имущества государственных (коммунальных) предприятий, которое в соответствии с законом (решением органа местного самоуправления) не подлежит приватизации, и имущества, находящееся в оперативном управлении бюджетных учреждений, если иное не предусмотрено законом.
   Но закон исключает старую норму о запрете по формированию уставного капитала средствами, полученными в кредит и под залог или векселями.

3. Уплата участниками уставного капитала должна быть в течение 6 месяцев (раньше год). Если участник просрочил внесение вклада, статья 15 нового Закона предусматривает процедуру оповещения такого участника исполнительным органом. Если участник так и не внес свой вклад, то появилось новое положение относительно действий Общего собрания в случае невнесения участником своей доли, где доля такого участника может быть перераспределена между другими участниками Общества без изменения размера уставного капитала Общества и оплатой такой задолженности соответствующими участниками.

4. Увеличение уставного капитала Общества, которое владеет долей в собственном уставном капитале, не допускается.

5. Участники Общества могут увеличить уставный капитал Общества без дополнительных вкладов за счет нераспределенной прибыли Общества. В таком случае состав участников Общества и соотношение размеров их долей в уставном капитале не изменяются.

6. Дополнительный вклад может вноситься в период до 1 года.

7. У каждого участника есть преимущественное право сделать дополнительный вклад в пределах суммы увеличения уставного капитала пропорционально его доли. Уставом может устанавливаться возможность участников вносить дополнительные вклады без соблюдения пропорций их долей в уставном капитале или право только определенных участников вносить дополнительные вклады, а также может быть исключен этап внесения дополнительных вкладов только теми участниками Общества, которые имеют преимущественное право. При этом решение о перераспределении долей между участниками Общества принимается всеми участниками Общества. После внесения дополнительных вкладов или после того как прошел месяц с даты истечения срока уплаты дополнительного вклада, Общее собрание должно принять решение об: утверждении результатов внесения дополнительных вкладов участниками Общества и/или третьими лицами; утверждении размеров долей участников Общества и их номинальной стоимости с учетом фактически внесенных ими дополнительных вкладов; утверждении увеличенного размера уставного капитала Общества.

8. При увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов номинальная стоимость доли участника Общества может быть увеличена на сумму, равную или меньше стоимости дополнительного вклада такого участника.

9. Статья 19 Закона указывает на четкий порядок действий по уменьшению уставного капитала. Так, в случае уменьшения номинальной стоимости долей всех участников Общества соотношение номинальной стоимости их долей должно сохраняться неизменным. После чего исполнительный орган в течение 10 дней должен письменно уведомить о таком решении каждого кредитора, требования которого к Обществу не обеспечены залогом, гарантией или поручительством, о таком решении. У кредиторов есть 30 дней после получения уведомления, чтобы обратиться к Обществу с требованием о:
   – обеспечении выполнения обязательств путем заключения договора обеспечения;
   – досрочном прекращении или исполнении обязательств перед кредитором;
   – заключении другого договора с кредитором.
   Если кредитор не обратился к Обществу с письменным требованием, считается, что он не требует от Общества совершения дополнительных действий по выполнению обязательств перед ним. А если Общество не уведомило кредиторов об уменьшении уставного капитала, кредиторы имеют право требовать в судебном порядке досрочного прекращения или исполнения обязательств Обществом.

10. У участников остается преимущественное право на покупку доли участника, но если ни один из участников общества в течение 30 дней с даты получения уведомления о намерении участника продать долю (часть доли) не уведомил письменно участника, который продает долю (часть доли), о намерении воспользоваться своим преимущественным правом, считается, что такой участник Общества предоставил свое согласие на тридцать первый день с даты получения уведомления, и такая доля (часть доли) может быть отчуждена третьему лицу на условиях, которые были сообщены участникам Общества.

11. Если участник подал письменное заявление о намерении воспользоваться своим преимущественным правом, такое лицо обязано в течение одного месяца заключить договор купли-продажи предлагаемой к продаже доли (части доли). В случае уклонения продавца от заключения договора, покупатель имеет право обратиться в суд с иском о признании договора купли-продажи доли (ее части) заключенным на предложенных продавцом условиях. А если уклоняется покупатель – продавец имеет право реализовать свою долю третьему лицу на ранее сообщенных участникам Общества условиях.

12. Уставом может устанавливаться, что участники Общества не имеют преимущественного права на покупку доли в уставном капитале и другой порядок реализации доли.

13. Если продажа доли (части доли) в уставном капитале Общества осуществляется на аукционе (публичных торгах) в соответствии с законом, преимущественное право участника Общества не применяется. Преимущественное право участника Общества также не применяется в случае, если это предусмотрено корпоративным договором, стороной которого является такой участник.

14. Договор относительно отчуждения корпоративных прав может быть возмездным или безвозмездным.

15. Уставом общества может быть установлено, что отчуждение доли (части доли) и предоставление ее в залог допускается только с согласия других участников.

16. Закон подробно регулирует особенности обращения взыскания на долю участника Общества по его долгам (статья 22). Ранее процедура описана не была.

17. В случае смерти или прекращения участника доля переходит к его наследнику или правопреемнику без согласия участников Общества. В случае смерти или прекращения участника – юридического лица, доля которого в уставном капитале Общества составляет менее 50% и, если в течение года со дня истечения срока для принятия наследства, установленного законодательством, наследники (правопреемники) такого участника не подали заявление о вступлении в Общество соответственно с законом, Общество может исключить участника из Общества. Если доля такого участника в уставном капитале Общества составляет 50% или более, Общество может принимать решения, связанные с ликвидацией Общества, без учета голосов участника.

18. Уставом Общества может быть предусмотрено, что в случае смерти или прекращения участника к его наследнику или правопреемнику не переходит доля участника Общества или что наследник или правопреемник может вступить в Общество в случаях и в порядке, установленном уставом. В этом случае за такое решение о внесении его в устав должны проголосовать единогласным решением все участники Общества.

19. Участник Общества, доля которого в уставном капитале Общества составляет менее 50%, может выйти из Общества в любое время без согласия других участников. А если больше 50% – необходимо согласиедругих участников. Решение о предоставлении согласия может быть принято в течение одного месяца с дня подачи участником заявления, если иной срок не предусмотрен уставом. Статья 25 описывает детальный порядок и сроки относительно выхода участника из Общества, который существенно отличается от действующего законодательства.

20. За решение о приобретении Обществом доли в собственном уставном капитале должны проголосовать единогласно все участники Общества. Общество вправе приобретать доли в собственном уставном капитале без его уменьшения на размер такой доли только при условии, что на день такого приобретения Общество сформирует резервный капитал в размере цены приобретения выкупленной доли, который не может использоваться для осуществления выплат в пользу участников такого общества. Доля, принадлежащая Обществу, не учитывается при решении вопросов распределения прибыли Общества, а также при распределении имущества Общества в случае его ликвидации.

21. Статья 27 Закона подробно регулирует выплату участникам дивидендов, срок выплаты и ответственность должностных лиц о введении в заблуждение относительно финансового состояния Общества.

22. Общество не имеет права выплачивать дивиденды участнику, который полностью или частично не внес свой вклад. Также, Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов или выплачивать дивиденды, если:
    – Общество не осуществило расчетов с участниками Общества в связи с прекращением их участия в Обществе или правопреемниками участников Общества;
    – имущества Общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов или будет недостаточно результате принятия решения о выплате дивидендов или осуществления выплаты.

Управление Обществом:

1. К органам управления Обществом добавили наблюдательный совет. Он может образовываться по решению Общего собрания.

2. К компетенции Общего собрания включили такую ​​исключительную компетенцию:
   – утверждение денежной оценки неденежного вклада участника;
   – перераспределение долей между участниками Общества;
   – распределение чистой прибыли Общества, принятие решения о выплате дивидендов.

3. Отсутствует «должность» Главы Общества, его функции по созыву Общего собрания выполняет исполнительный орган.

4. Закон подробно прописывает порядок созыва Общего собрания, внесения изменений в повестку дня и проведения собраний (статья 32-34 Закона). Есть различия в отношении лиц, которые могут созвать собрание, подписывать документы, в порядке внесения изменений в повестку дня и тому подобное.

5. Общее собрание участников проводится путем совместного присутствия участников Общества в одном месте для обсуждения вопросов повестки дня. Уставом Общества может предусматриваться проведение Общего собрания участников путем телеконференции, видеоконференции или с применением других средств электронных коммуникаций, при условии, что каждый из участников может одновременно со всеми другими участниками участвовать в обсуждении и голосовании по вопросам, вынесенным на рассмотрение Общего собрания.

6. Протокол подписывает Председатель Общего собрания участников или другое уполномоченное собранием лицо. Каждый участник Общества, который принял участие в Общем собрании участников, может подписать протокол.

7. Все расходы на подготовку и проведение Общего собрания участников несет Общество. Если Общее собрание участников инициировано участником Общества, расходы на подготовку и проведение такого Общего собрания участников несет участник-инициатор собрания (если иное решение не принято Общим собранием).

8. Общее собрание участников проводятся по месту нахождения Общества, если иное не установлено уставом Общества. Проведение Общего собрания за пределами территории Украины допускается только на основании единогласного письменного согласия всех участников Общества.

9. Участник Общества может принять участие в Общем собрании участников путем предоставления своего волеизъявления относительно голосования по вопросам повестки дня в письменной форме (заочное голосование). Подлинность подписи участника Общества на таком документе удостоверяется нотариально.

10. Были внесены изменения относительно необходимого количества голосов для принятия решения по повестке дня. А именно был введен ряд вопросов, за которые должны проголосовать все участники Общества, ¾ голосов всех участников или большинство голосов (статья 35 Закона).

11. Не прописан обязательный процент лиц для наличия кворума.

12. Решения Общего собрания могут быть приняты путем опроса, кроме решений о:
    – избрании и прекращении полномочий членов наблюдательного совета и исполнительного органа;
    – внесении изменений в устав Общества, принятии решения об осуществлении деятельности Обществом на основании модельного устава;
    – слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании Общества, утверждении уставов правопреемников;
    – ликвидации Общества;
    – определении размера уставного капитала и размеров долей участников Общества в случаях, предусмотренных настоящим Законом;
    – исключении участника из Общества.

13. Инициатором проведения собрания методом опроса может быть любой участник Общества или исполнительный орган. В этом случае обязанности по проведению такого опроса возлагаются на инициатора.

14. С каждым членом наблюдательного совета заключается гражданско-правовой договор или трудовой контракт. Гражданско-правовой договор может быть возмездным или безвозмездным.

15. Избрание членов коллегиального исполнительного органа и его председателя осуществляется голосованием по каждому кандидату отдельно, если уставом не предусмотрено избрание членов исполнительного органа и его председателя списком, кумулятивным голосованием или в другом порядке.

16. Член коллегиального исполнительного органа Общества не может передать свой голос другим членам этого исполнительного органа Общества.

17. Полномочия единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа могут быть прекращены или он может быть временно отстранен от исполнения своих полномочий только путем избрания нового единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа или временных исполняющих их обязанности.

18. Закон предусматривает презумпцию виновности членов наблюдательного совета и исполнительного органа. Считается что такие лица не виновны, если этот факт будет доказан.

19. Член исполнительного органа Общества не может без согласия Общего собрания участников или наблюдательного совета Общества, а член наблюдательного совета Общества – без согласия Общего собрания участников:
    – осуществлять хозяйственную деятельность как физическое лицо-предприниматель в сфере деятельности Общества;
    – быть участником полного Общества или полным участником коммандитного Общества, осуществляющего деятельность в сфере деятельности Общества;
    – быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, осуществляющего деятельность в сфере деятельности Общества.
    Нарушение этих обязанностей является основанием для расторжения Обществом договора (контракта) с таким лицом без выплаты компенсации.

20. В законе отсутствует понятие ревизионной комиссии. Органам Общества разрешается создавать другие органы, но отдельного пункта о ревизионные комиссии нет. Проведение проверки финансово-хозяйственной деятельности Общества происходит с привлечением независимого профессионального аудитора (аудиторской фирмы). Такой аудитор может быть задействован только в случае требования участника с долей более 10% (Статья 42 Закона).

21. Должностными лицами Общества считаются члены исполнительного органа, наблюдательного совета, а также другие лица, предусмотренные уставом Общества. Вознаграждение за выполнение должностным лицом своих обязанностей и предоставление ему других благ могут осуществляться исключительно на условиях и основаниях, указанных в договоре между ним и Обществом.
    При избрании на должность должностное лицо Общества обязано подать Обществу перечень своих аффилированных лиц (определение этих лиц содержится в Законе Украины «Об акционерных обществах»). В случае изменения состава аффилированных лиц должностное лицо обязано сообщить об этом Обществу.

22. Должностным лицам запрещается разглашать информацию, которая стала им известна в связи с выполнением ими должностных обязанностей и составляет коммерческую тайну Общества или является конфиденциальной, кроме случаев, когда раскрытие такой информации требуется законом. Этот запрет действует также в течение одного года с даты прекращения (расторжения) договора между должностным лицом и Обществом, если иной срок не установлен таким договором.

23. У Общества есть обязанность хранить следующие документы:
    1) протокол собрания учредителей Общества (решение единоличного учредителя);
    2) устав Общества и изменения в устав;
    3) протоколы Общих собраний участников;
    4) документы Общества, регулирующие деятельность органов Общества, и изменения к ним;
    5) положение о филиалах (представительствах) Общества в случае их создания (открытия);
    6) протоколы заседаний наблюдательного совета Общества и коллегиального исполнительного органа Общества, приказы и распоряжения исполнительного органа Общества;
    7) аудиторские заключения и результаты предоставления других аудиторских услуг;
    8) годовую финансовую отчетность;
    9) документы отчетности, которые подаются соответствующим государственным органам;
    10) документы, связанные с выпуском эмиссионных ценных бумаг;
    ​11) иные документы, предусмотренные законодательством, уставом Общества, решениями Общего собрания участников, наблюдательного совета и исполнительного органа Общества;
    12) документы, подтверждающие права Общества на имущество;
    13) документы бухгалтерского учета.

Ответственность за хранение документов общества возлагается на исполнительный орган Общества и на главного бухгалтера (в случае назначения) – относительно документов бухгалтерского учета и финансовой отчетности.

24. Законом вводятся новые понятия, а именно: понятие конфликта интересов (статьи 43), понятие крупной сделки (статья 45), сделки по которой имеется заинтересованность (статья 46).

Выделение и прекращение Общества:

1. При реорганизации Общества, если среди правопредшественников Общества является акционерное Общество, акционерами которого являются лица, права на акции которых учитываются в депозитарной системе Украины на счетах в ценных бумагах, открытых депозитарным учреждением на основании договора с таким акционерным Обществом, реорганизация такого Общества не допускается, а решение о реорганизации является недействительным.

2. Если Обществу, к которому осуществляется присоединение, принадлежит доля в уставном капитале Общества, которое присоединяется, такая доля не учитывается для определения размера уставного капитала Общества в результате присоединения. Если Обществу, которое присоединяется, принадлежит доля в уставном капитале Общества, к которому осуществляется присоединение, такая доля не учитывается для определения размера уставного капитала Общества в результате присоединения.

3. Если доля в уставном капитале Общества, которое прекращается путем разделения, принадлежит самому Обществу, такая доля подлежит распределению между его участниками пропорционально принадлежащим им долям в уставном капитале Общества, которое прекращается.

4. Закон определяет возможность заключения договора о прекращении Общества, который будет определять основные условия передачи имущества, размера частей, состав органов и другие условия прекращения. Насколько понятно из правовой природы этого документа, то он может быть применен при реорганизации, а не ликвидации. Но этот нюанс нужно исследовать более детально.

5. Закон более четко предусматривает защиту интересов кредиторов в случае прекращения Общества, сроки появления требований, перечень требований для выбора Обществом действий по выполнению обязательства Обществом и ответственность правопреемников перед кредитором.

Подытожив, хотелось бы отметить, что Закон вступает в силу через три месяца с дня его опубликования. Переходные положения Закона предусматривают льготный период в 1 год (со дня вступления в силу) для бесплатного приведения своих учредительных документов в соответствие с принятыми нормами. В течение этого года положения уставов, которые не соответствуют Закону, будут действовать только в части, соответствующей законодательству.

Из принятых норм Закона следует, что вопросы по управлению Обществом становятся более гибкими и предоставляются для урегулирования участникам Общества самостоятельно, в соответствии с их личными договоренностями или структурой построения бизнеса. Именно поэтому недостаточно просто внести формальные изменения в устав, важно учесть все детали отношений между участниками и предусмотреть их в учредительных документах Общества.

Наша Правовая группа поможет Вам привести Ваши уставные документы в соответствие с нормами законодательства и согласовать между участниками Общества все существенные условия по управлению юридическим лицом.